Estado de direito
A essência do Estado de direito é que todas as pessoas e instituições dentro de um corpo político estão sujeitas às mesmas leis. Às vezes, esse conceito é expresso simplesmente como "ninguém está acima da lei" ou "todos são iguais perante a lei". De acordo com a Encyclopædia Britannica, é definido como "o mecanismo, processo, instituição, prática ou norma que apoia a igualdade de todos os cidadãos perante a lei, assegura uma forma não arbitrária de governo e, de forma mais geral, impede o uso arbitrário do poder".
O Oxford English Dictionary definiu o Estado de Direito como: A autoridade e a influência da lei na sociedade, especialmente quando vista como uma restrição ao comportamento individual e institucional; (daí) o princípio pelo qual todos os membros de uma sociedade (incluindo aqueles no governo) são considerados igualmente sujeitos a códigos e processos legais divulgados publicamente. Apesar da sua ampla utilização por políticos, juízes e académicos, o Estado de direito tem sido descrito como “uma noção extremamente ilusória”. Na teoria jurídica moderna, há pelo menos duas concepções principais do Estado de Direito: uma definição formalista ou "fina" e uma definição substantiva ou "densa". As definições formalistas do Estado de Direito não fazem um julgamento sobre a justiça do direito em si, mas definem atributos processuais específicos que uma estrutura jurídica deve ter para estar em conformidade com o Estado de Direito. As concepções substantivas do Estado de direito, geralmente de autores mais recentes, vão além disto e incluem certos direitos substantivos que se diz serem baseados ou derivados do Estado de direito.
Há pelo menos duas formas dominantes de compreender o Estado de Direito.
Concepção formalista
Os teóricos formalistas afirmam que o Estado de Direito exige generalidade processual (regras gerais que se aplicam a classes de pessoas e comportamentos em oposição a indivíduos), publicidade (sem leis secretas), aplicação prospectiva (poucas ou nenhumas leis retroativas), consistência (sem leis contraditórias), igualdade (aplicada igualmente em toda a sociedade) e certeza (certeza de aplicação para uma determinada situação), mas que não existem requisitos relativamente ao conteúdo substantivo da lei. Os formalistas incluem AV Dicey, FA Hayek, Joseph Raz e Joseph Unger . Segundo Dicey, o Estado de direito no Reino Unido tem três características dominantes: Primeiro, a supremacia absoluta da lei regular – uma pessoa deve ser julgada por um conjunto fixo de regras e punida por violar apenas a lei, e não deve estar sujeita ao "exercício, por parte de pessoas em posição de autoridade, de poderes de coerção amplos, arbitrários ou discricionários". Em segundo lugar, a igualdade de direito — “a sujeição universal de todas as classes a uma lei administrada pelos tribunais ordinários”. Em terceiro lugar, o facto de, no Reino Unido, a constituição ser o resultado do direito comum, não sendo a fonte mas sim a consequência dos direitos dos cidadãos.
Concepção substantiva
Os teóricos substantivos acreditam que o Estado de Direito implica necessariamente a proteção dos direitos individuais. Alguns teóricos substantivos acreditam que a democracia faz parte do Estado de direito. Os substantivistas incluem Ronald Dworkin, Sir John Laws, Lon Fuller, Friedrich Hayek, Trevor Allan e Tom Bingham, que defendem que o Estado de Direito protege intrinsecamente alguns ou todos os direitos individuais. Ronald Dworkin define o que ele designa como a “concepção de direitos” do Estado de direito da seguinte forma: Ela pressupõe que os cidadãos têm direitos e deveres morais uns com relação aos outros e direitos políticos contra o Estado como um todo. Ela insiste que esses direitos morais e políticos sejam reconhecidos na lei positiva, de modo que possam ser aplicados mediante a demanda de cidadãos individuais por meio de tribunais ou outras instituições judiciais do tipo familiar, na medida em que isso seja praticável. O estado de direito, segundo essa concepção, é o ideal de governo por meio de uma concepção pública precisa dos direitos individuais. Ele não faz distinção, como faz a concepção do livro de regras, entre o estado de direito e a justiça substantiva; ao contrário, ele exige, como parte do ideal de direito, que as regras do livro capturem e apliquem os direitos morais.
A efetividade do Estado de Direito depende não apenas de sua definição normativa, mas também das razões pelas quais governos e cidadãos aderem a ele. Essas razões podem ser:
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Economia
Economistas e advogados estudaram e analisaram o impacto do Estado de Direito no desenvolvimento econômico. Em particular, uma questão importante na área do direito e da economia é se o Estado de direito é importante para o desenvolvimento económico, especialmente nas nações em desenvolvimento. O economista Hayek analisou como o Estado de Direito pode ser benéfico para o livre mercado. Hayek propôs que, sob o Estado de Direito, os indivíduos seriam capazes de fazer investimentos sensatos e planos futuros com alguma confiança num retorno bem-sucedido do investimento, quando afirmou: "sob o Estado de Direito, o governo é impedido de frustrar os esforços individuais por ações ad hoc . Dentro das regras conhecidas do jogo, o indivíduo é livre para perseguir os seus fins e desejos pessoais, certo de que os poderes do governo não serão usados deliberadamente para frustrar os seus esforços."
Abordagens comparativas
O termo "estado de direito" tem sido usado principalmente em países de língua inglesa e ainda não está totalmente esclarecido em relação a democracias bem estabelecidas, como Suécia, Dinamarca, França, Alemanha ou Japão. Uma linguagem comum entre os advogados dos países de direito consuetudinário e de direito civil é de importância crucial para a investigação das ligações entre o Estado de direito e a economia real. O Estado de Direito pode ser prejudicado quando há uma desconexão entre o consenso legal e o popular. Por exemplo, sob os auspícios da Organização Mundial da Propriedade Intelectual, leis de direitos autorais nominalmente fortes foram implementadas na maior parte do mundo; mas como a atitude de grande parte da população não está em conformidade com essas leis, uma rebelião contra os direitos de propriedade se manifestou em pirataria desenfreada, incluindo um aumento no compartilhamento de arquivos ponto a ponto . Da mesma forma, na Rússia, a evasão fiscal é comum e uma pessoa que admite não pagar impostos não é julgada ou criticada pelos seus colegas e amigos, porque o sistema fiscal é visto como irracional. O suborno também tem implicações normativas diferentes entre culturas.
Educação
A UNESCO argumentou que a educação tem um papel importante na promoção do Estado de Direito e de uma cultura de legalidade, fornecendo uma importante função de proteção ao fortalecer as habilidades dos alunos para enfrentar e superar situações difíceis da vida. Os jovens podem ser contribuintes importantes para uma cultura de legalidade e os governos podem fornecer apoio educativo que alimente valores e atitudes positivas nas gerações futuras. Um movimento em prol da educação para a justiça procura promover o Estado de direito nas escolas.
Ciência Política
Francis Fukuyama, em seu livro "As origens da ordem política", coloca o Estado de Direito como um requisito para a estabilidade.
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O Estado de direito tem sido considerado uma das dimensões chave que determinam a qualidade e a boa governação de um país. A investigação, tal como os Indicadores Mundiais de Governação, define o Estado de direito como "a medida em que os agentes têm confiança e cumprem as regras da sociedade e, em particular, a qualidade da execução dos contratos, da polícia e dos tribunais, bem como a probabilidade de crime ou violência". Com base nesta definição, o projeto Indicadores Mundiais de Governação desenvolveu medições agregadas para o Estado de direito em mais de 200 países, como se pode ver no mapa à direita. Outras avaliações, como o Índice do Estado de Direito do Projeto Justiça Mundial mostram que a adesão ao Estado de Direito caiu em 61% dos países em 2022. A nível global, isto significa que 4,4 mil milhões de pessoas vivem em países onde o Estado de direito declinou em 2021.
Europa
O preâmbulo da Convenção Europeia para a Proteção dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais sobre o Estado de Direito diz que "os governos dos países europeus que têm ideias semelhantes e uma herança comum de tradições políticas, ideais, liberdade e Estado de Direito". Em França e na Alemanha, os conceitos de Estado de direito ( Etat de droit e Rechtsstaat, respectivamente) são análogos aos princípios da supremacia constitucional e da proteção dos direitos fundamentais por parte das autoridades públicas, em particular do poder legislativo . A França foi uma das primeiras pioneiras das ideias do Estado de direito. A interpretação alemã é mais rígida, mas semelhante à da França e do Reino Unido.
Estados Unidos
Todos os funcionários do governo dos Estados Unidos, incluindo o Presidente, os juízes do Supremo Tribunal, os juízes e legisladores estaduais e todos os membros do Congresso, comprometem-se, antes de mais nada, a defender a Constituição, afirmando que o Estado de direito é superior ao governo de qualquer líder humano. Ao mesmo tempo, o governo federal tem considerável poder discricionário: o poder legislativo é livre para decidir quais estatutos irá escrever, desde que permaneça dentro dos seus poderes enumerados e respeite os direitos constitucionalmente protegidos dos indivíduos . Da mesma forma, o poder judicial tem um certo grau de discrição judicial, e o poder executivo também tem vários poderes discricionários, incluindo a discrição do Ministério Público .
América Latina
Embora o Estado de Direito seja frequentemente considerado um pilar fundamental da democracia, diversos autores destacam que sua presença, por si só, não é suficiente para sustentar regimes democráticos. O cientista político Guillermo O’Donnell, ao analisar democracias latino-americanas, argumenta que a consolidação democrática requer tanto eleições regulares quanto a vigência de um Estado de Direito efetivo — com igualdade jurídica e limites reais ao poder do Executivo. Em muitos países da região, prevalece o que ele chamou de "democracias delegativas", caracterizadas pela existência de instituições formais sem eficácia substantiva, nas quais o Executivo governa com amplos poderes e os mecanismos de controle institucional permanecem frágeis. Em seus trabalhos, O'Donnell sustenta que não há democracia plena sem Estado de Direito, pois a ausência de legalidade substantiva impede o exercício equitativo da cidadania e a limitação legítima do poder estatal.
Ásia
As culturas do Leste Asiático são influenciadas por duas escolas de pensamento: o confucionismo, que defendia a boa governança como um governo exercido por líderes benevolentes e virtuosos, e o legalismo, que defendia a adesão estrita à lei. A influência de uma escola de pensamento sobre a outra variou ao longo dos séculos. Um estudo indica que, em todo o Leste Asiático, apenas a Coreia do Sul, Singapura, o Japão, Taiwan e Hong Kong têm sociedades fortemente empenhadas num Estado de direito. De acordo com Awzar Thi, membro da Comissão Asiática de Direitos Humanos, o Estado de direito no Camboja e na maior parte da Ásia é fraco ou inexistente:
Várias organizações estão envolvidas na promoção do Estado de Direito. A Organização Internacional do Direito ao Desenvolvimento (IDLO) é uma organização intergovernamental com foco conjunto na promoção do Estado de Direito e do desenvolvimento. Trabalha para capacitar as pessoas e as comunidades a reivindicarem os seus direitos e fornece aos governos o conhecimento necessário para os concretizar. Apoia as economias emergentes e os países de rendimento médio a reforçarem a sua capacidade jurídica e o quadro do Estado de direito para o desenvolvimento sustentável e as oportunidades económicas. É a única organização intergovernamental com o mandato exclusivo de promover o Estado de direito e tem experiência de trabalho em mais de 90 países em todo o mundo. A Organização Internacional de Direito do Desenvolvimento tem uma definição holística do Estado de Direito: Mais do que uma questão de devido processo legal, o Estado de Direito é um facilitador da justiça e do desenvolvimento. As três noções são interdependentes; quando realizadas, elas se reforçam mutuamente. Para o IDLO, tanto quanto uma questão de leis e procedimentos, o Estado de Direito é uma cultura e prática diária. É inseparável da igualdade, do acesso à justiça e à educação, do acesso à saúde e da proteção dos mais vulneráveis. É crucial para a viabilidade das comunidades e das nações, e para o ambiente que as sustenta.
Comissão da UE
O Estado de direito está consagrado no Artigo 2 do Tratado da União Europeia como um dos valores comuns a todos os Estados Membros. Sob o Estado de Direito, todos os poderes públicos sempre agem dentro das restrições estabelecidas por lei, de acordo com os valores da democracia e dos direitos fundamentais, e sob o controle de tribunais independentes e imparciais. O Estado de Direito inclui princípios como legalidade, implicando um processo transparente, responsável, democrático e pluralista para promulgar leis; segurança jurídica; proibição do exercício arbitrário do poder executivo; proteção judicial eficaz por tribunais independentes e imparciais, revisão judicial eficaz, incluindo respeito aos direitos fundamentais; separação de poderes; e igualdade perante a lei. Esses princípios foram reconhecidos pelo Tribunal de Justiça Europeu e pelo Tribunal Europeu de Direitos Humanos. Além disso, o Conselho da Europa desenvolveu normas e emitiu pareceres e recomendações que fornecem orientações bem estabelecidas para promover e defender o Estado de direito.
O Conselho da Europa
O Estatuto do Conselho da Europa caracteriza o Estado de direito como um dos princípios fundamentais nos quais se baseia a criação da organização. O parágrafo 3 do preâmbulo do Estatuto do Conselho da Europa afirma: "Reafirmando a sua devoção aos valores espirituais e morais que são o património comum dos seus povos e a verdadeira fonte da liberdade individual, da liberdade política e do Estado de direito, princípios que constituem a base de toda a democracia genuína." O Estatuto estabelece o cumprimento dos princípios do Estado de direito como condição para que os Estados europeus sejam membros de pleno direito da organização.
Comissão Internacional de Juristas
Em 1959, um evento ocorreu em Nova Déli e, falando como Comissão Internacional de Juristas, fez uma declaração sobre o princípio fundamental do Estado de Direito. O evento contou com a presença de mais de 185 juízes, advogados e professores de direito de 53 países. Mais tarde, isso ficou conhecido como a Declaração de Délhi . Durante a declaração, eles declararam que o Estado de Direito implica certos direitos e liberdades, um judiciário independente e condições sociais, econômicas e culturais propícias à dignidade humana. Um aspecto não incluído na Declaração de Deli foi o da regra do direito que exige que o poder legislativo esteja sujeito à revisão judicial .
Nações Unidas
O Secretário-Geral das Nações Unidas define o Estado de direito como: um princípio de governança no qual todas as pessoas, instituições e entidades, públicas e privadas, incluindo o próprio Estado, são responsáveis perante leis que são publicamente promulgadas, aplicadas de forma igualitária e julgadas de forma independente, e que são consistentes com as normas e padrões internacionais de direitos humanos. Exige, também, medidas para garantir a adesão aos princípios de supremacia da lei, igualdade perante a lei, responsabilidade perante a lei, justiça na aplicação da lei, separação de poderes, participação na tomada de decisões, segurança jurídica, prevenção da arbitrariedade e transparência processual e jurídica.
Associação Internacional de Advogados
O Conselho da Associação Internacional de Advogados aprovou uma resolução em 2009 que apoiava uma definição substantiva ou "densa" do Estado de Direito: Um judiciário independente e imparcial; a presunção de inocência; o direito a um julgamento justo e público sem demora injustificada; uma abordagem racional e proporcional à punição; uma profissão jurídica forte e independente; proteção rigorosa das comunicações confidenciais entre advogado e cliente; igualdade de todos perante a lei; todos esses são princípios fundamentais do Estado de Direito. Consequentemente, prisões arbitrárias; julgamentos secretos; detenções indefinidas sem julgamento; tratamentos ou punições cruéis ou degradantes; intimidação ou corrupção no processo eleitoral são todos inaceitáveis. O Estado de Direito é a base de uma sociedade civilizada. Estabelece um processo transparente, acessível e igualitário para todos. Ela garante a adesão a princípios que libertam e protegem. A IBA apela a todos os países para que respeitem esses princípios fundamentais. Ela também convoca seus membros a se manifestarem em apoio ao Estado de Direito em suas respectivas comunidades.
Projeto Justiça Mundial
O World Justice Project (WJP) é uma organização internacional que produz pesquisas e dados independentes, a fim de aumentar a conscientização e estimular ações para promover o Estado de direito. O World Justice Project define o Estado de direito como um sistema duradouro de leis, instituições, normas e compromissos nacionais que defendem quatro princípios universais: O seu principal Índice do Estado de Direito do WJP, mede a extensão em que 140 países e jurisdições aderem ao Estado de direito em oito dimensões: Restrições aos Poderes Governamentais, Ausência de Corrupção, Governo Aberto, Direitos Fundamentais, Ordem e Segurança, Aplicação Regulamentar, Justiça Civil e Justiça Criminal.
